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好 大家好啊
欢迎大家参加我们这个厚大刑法理论卷公开课程
那我们呢
这个课程呢
大概是用八天的时间
把我们理论卷的重要知识从头到尾呢
给同学们讲授一遍
那大家都知道
在所有的学科中
刑法和民法可能是最重要的两门学科
也是最基础性的两门学科
也是大家在准备法考过程中首先会学习的学科
那刑法和民法跟同学们的生活贴近
也比较相关
所以大部分同学在复习法考过程中
肯定首先都会准备刑法和民法
所以呢
刑法和民法它比较好学
但是越学你就会发现可能越难学
所以在上课之前
我有简单的几句话要给同学们做一个简单的交代啊
那么希望大家在复习刑法的过程中
一定要了解自己的目标之所在
我们参加法律职业资格考试
当然是为了获取知识
但这个获取知识有一个非常强烈的目标性
那就是通过法考
所以这是大家在复习的时候首先要注意的一个焦点问题
大家不是做学术讨论
不是单纯的满足自己自识上的追求
也不是满足自己的好奇心
你是为了通过法考
那既然要通过法考
我们的目标就非常的明确到
那这给我们一个什么样的提醒
这给我们最重要的提醒是
我们一切的导向都是以通关作为我们的目标
所以这就决定了我们的复习方向并不需要面面俱到
刑法作为一个知识学科
它的知识在我个人看来
它像海洋一样的宽阔
有许许多多的知识
我不知道同学们复习刑法的过程中你一刚开始觉得非常非常的有趣
那学着学着学着
是不是有一种望洋兴叹的感觉
因为知识实在是太多了
理论实在是太丰富了
任何一个问题都有无数种观点
正说 反说
折中说
折中说取得了正说的立场
又有对折中说的反对说
又出现了折中折中说
甚至很多同学动不动啊
还会讨论各种学者的观点
什么张说
李说 成说 周说
王说等等等等等等
那希望同学们注意
我们只是为了通过法考
所以一定要注意
标准化的考试一定有标准化的应对策略
我给所有同学的一句嘱托都是
大家参加法律职业资格考试
不是为了得高分
不是为了得全国前十名
你只要干嘛就可以了
你只要通过就可以了
只要通过
低分飞过也精彩
今年有一个学生向我展示他的成绩
他说 老师
这个成绩你觉得怎么样啊
这个成绩是什么呢
客观题一百八十分
主观题一百零八分啊
一分都不多
一分也不少
我觉得这就是复习的恰到好处
多一分没有用
少一分有遗憾
所以
给同学们的建议是
不要陷入望洋兴叹的知识海洋之中
我们只是需要通过法考
所以有下列十六个字
第一
基础知识
标准化的测试
永远考察的是一个法科学生所应该掌握的基础知识
我参加过许许多多标准化测试的题目设计
不管是法律职业资格考试
还是研究生入学考试
还有我们的检察官员额考试
法官员额考试
各种大企业的法律考试都一样
考的都是基础知识
考的都是一个法律专业人士最应该掌握的知识
所以
在座的同学如果是纯粹的法律小白
祝贺你
因为你的法律知识是一张白纸
老师讲什么你就听什么
老师没讲的
你就不用去管他
不用陷入知识的好奇
那如果在座的同学是法律专业同学
或者曾经参加过考试啊
由于运气不那么好
暂时少了那么几分
我的建议也是基础知识
千万不要觉得是因为你刑法学的不够深啊
没有通过
在我看来
你的刑法不是学的太浅了
而恰恰是因为学的深
反而有可能过不了
因为大家一定要注意
我们的法律职业资格考试
它只是一个法律职业的资格考试
在某种意义上
是一个法律的入门考试
所以
它一定要关注的是同学们的博
而不是深
你不需要在一个问题上不断的钻研下去
而你需要把我们所应该掌握的基础知识全盘掌握
如果同学们有兴趣
你去看一下历年的法律职业资格考试
无论是律考年代
司考年代
还是法考年代
其他学科我不敢说
至少在刑法中
考来考去都是这些知识
可以这么说
刑法可以出的题已经出光了
没有任何题目是没有考过的
当然
我也必须强调的是
每年都会有一道两道题很难
这个题难到什么程度呢
我可以很负责任告诉大家
很多从事培训的老师都是做不出的
很多从事理论研究的学者都是做不出的
那你需要掌握吗
你不需要掌握
因为我们不需要得高分
我们只需要干嘛呢
我们只需要通过即可
第二
理论知识
那现在的法考基本上已经告别了过去的法条
填鸭主义
那种幻想通过背诵法条就通过法考的年代已经一去不复返
很多同学经常问我
学习刑法
需不需要看法条
需不需要看司法解释
大家觉得需不需要呢
我的观点是
既需要又不需要
什么叫既需要又不需要呢
法条当然很重要
但是我个人觉得
对于大家而言
不需要去看
因为你根本都看不懂
很多时候
不看还能做对
看了反而做不对
因为现在的考试
它根本不会考你对法条的记忆
而只是考你对法条的理解
很多时候
你备注了一个法条
反而导致题目做错了
所以
当我们说需要注意法条
是需要注意法条所列举的基础知识
而当我们说不需要去看法条
我的意思是
不需要拘束于法条
哪些法条需要看
哪些司法解释需要看
我会告诉你
按照我的节奏来理解就可以了
不需要自己去拿一本法条去看
也不需要自己买一本司法解释去看
你根本看不懂
而且很多时候
越看越导致题目做不对
我随便问同学们一个案件
大家来看看
如何来分析成都曾经发生过的著名的高凤和高英案啊
高凤和高英是两姐妹
所以 高凤呢
他有一天买了一份人寿保险
指定他的妹妹高凤为受益人
啊不对
高凤高英啊
指定他的妹妹高英为受益人
后来
高凤就找了一个保姆
这个保姆长得很像她
他给保姆穿上自己的衣服
然后就把保姆杀掉了
于是对他妹妹说
你去保险公司理赔
就说我死了
妹妹说 姐姐
你不是没死吗
姐姐说
你怎么那么蠢呢
就说我死了不就得了吗
于是妹妹去保险公司理赔
现在
我想问问各位同学
大家觉得高凤杀人的行为构成故意杀人罪没有问题吧
姐姐构不构成保险诈骗罪
构不构成保险诈骗罪
我相信在座很多同学会认为他构成保险诈骗罪
为什么你觉得他构成保险诈骗罪
理由在于
你的法条掌握的太不熟悉了
或者说
你根本没有看法条
如果你看了法条
你可能就不敢做出这么截然了断的回答了
不信大家来
我们来阅读一下这个法条
这应该翻到多少页呢
大家觉得呢
那肯定是应该翻到经济犯罪
也就是一百九十八条啊
在本书应该是列举了这个法条
来
翻到二百六十页
二百六十页
看到这个法条没有
一百九十八条
他说了保险诈骗罪
而我们惊奇的发现
其中的第五款说的是什么呢
投保人
受益人故意造成谁死亡
被保险人死亡
而现在
这是造成谁死亡
这是造成的是被保险人的替身死亡
是这意思吧
所以
如果你法条看得很熟悉
你一拍大腿
哎呀
说我怎么那么聪明
我知道
出题人就是出这个点
他不是被保险人
他是被保险人的替身
于是不构成保险诈骗罪
构成什么罪呢
诈骗罪
祝贺你
你掉进了出题人精心为你挖的大坑里面
因为它虽然不属于这一款
它其实属于第几款啊
属于第三款嘛
投保人
被保险人或者受益人编造未曾发生的保险事故
骗取保险金的
所以
它同样还是构成什么罪
保险诈骗
这个案例提醒我们什么
呢
我们所需要掌握的是保险诈骗的理论
而根本不需要去看法条
在考试的时候
你只需要记住什么保险诈骗的主体
投保人
受益人
被保险人
欺骗谁呢
欺骗保险公司
让保险公司陷入认识错误
做出处分
这就定什么呀
保险诈骗啊
结果很多同学不放心啊
咵夸咵把这五条都记住了
你说你要把这五个条文记住得花多少时间呐
而且还没用
很多同学经常问我
老师
我要不要记住
判多少年
老师
盗伐林木罪
砍多少棵树构成犯罪
我要不要记一下
我说
这些东西连我都记不住
你需要去记吗
不需要去记啊
我基本上不喜欢记东西啊
因为记东西太痛苦了
记不住啊
那大家又看到这个法律条文
我前几天碰到一个案件啊
但是还没有播出啊
啊
一个媒体采访
然后看到这个案件很有趣啊
说这哥们经常痛瓷
这个哥们是一个病人
他每次坐车的时候呢
都假装痛瓷
而结果车主就真的以为把他给撞了
于是就给他赔钱
因为反证车他都有
这个 呃
道路交通什么什么强制险对吧
就给你赔钱
那现在请问
这哥们定什么罪
这就是我们考试的内容
大家觉得定什么罪
我本能的觉得他应该定什么罪
保险诈骗
但是仔细一想
这个人属于谁
这个人是投保人吗
这个人是受益人吗
这个人是被保险人吗
什么都不是
所以
定什么罪
定诈骗罪
不
定保险诈骗罪
这是我们所需要掌握的理论问题
我应该没有说错吧
虽然我没有学过保险法
但凭借我对保险法基本的感觉
我觉得把一个人给撞了
这个人总不叫受益人吧
这个人叫什么人
叫第三人
或者叫犯罪分子对吧
啊 好
这是我们刚才说的第二点理论知识啊
但有很多同学说
老师
刑法好可怕
因为刑法总是有这种说
那种说说那种说
那种那种说
我到底掌握哪种说
我个人觉得大家要注意
我们这是法律职业资格考试
是国家级考试
所以国家级考试的标准一定是严格的
一定是严格的
法治社会最重要的一点是要尊重权威
那谁是权威
我肯定不是权威
谁是权威
法律是权威
对于法律的有权解释是权威
最高人民法院发布的权威判例是权威
所以
在我们一切观点选择中
我们永远要掌握的观点就是我反复所说的司权通操作系统
什么叫司权通
司法解释
权威判例和什么通说观点
什么叫通说观点
整个刑法学界群体的观点就是通说观点
而不是个别人的观点
这种群体的观点
在司法考试中曾经出现的观点
就是他的通说观点
所以
观点是不会冲突的
昨天考的观点
今年今天依然是通说观点
今天考的通说观点
明年考依然是通说观点啊
所以
观点是不会冲突的
所以
大家有兴趣仔细的来看一下我的前言二
前言二写的是什么呢
司权通
法考时代最安全的知识操作系统啊
司法解释
权威判定
通说观点
我们所有等点选择都以私权通操作系统作为我们的理论选择啊
只不过很多同学经常上完课之后在各大软件店咨询
哪个地方能够销售私权通这个操作系统
就是说这个让我感到很遗憾啊
那么卖软件应该到深圳去买对吧
啊
这个只是一个比喻啊
好 第三
建立体系
建立体系
像刑法这个学科啊
其实呢
慢慢的学
你会越学越感到艰深
但是越学
你会体会到刑法的博大精深
你会感受到这个学科的美
所以
学习刑法
一定不要只注重知识性的掌握
你一定要建立一个体系
当你拥有一个体系的时候
你碎片化的知识就变得一目了然啊
人类为什么要设置各种抽屉
要设置各种收纳箱
就是让我们的房间变得整洁
让我们的知识资料好找
所以
刑法学习也是一样
一定要建立体系
如果没有建立体系
你所有的知识都是碎片化的
所谓大珠小珠落玉盘
我们需要有一个玉盘
把这大珠小珠落在这个玉盘之中
而不是散落在四方
那在我个人看来
刑法学最重要的体系就是主客观相统一学说
不管你是尊重四要件
还是构成要件的三阶层
还是两阶层
甚至是意大利的八阶层或者一百零八阶层
其实都一样
思考任何一个问题都是两个方面
主观和客观
既不能主观归罪
又不能客观归罪
要主客观相统一
我们在上课的时候
会不断的帮助同学们树立这个体系化的知识
说白了
当你掌握了这个体系
我作为老师的任务基本上就完成
授人以鱼不伦授人以渔啊
帮助你掌握学习的方法
最后一点
是一点常识
说实话
这个问题不能算是问题
但是在今天的法学生中
这个问题又变得尤为重要
很多同学学习法律
总是觉得法律像自然科学一样要那么的精准
所以很多理工科背景的同学学不好法律
为什么
因为他觉得法律怎么跟我们的数学公式不一样
法律本来就跟数学公式不一样
法律不是自然科学
法律是社会科学
台湾学者苏永清曾经说过一句话
他说
法学跟哪一门学问具有最相似的类似性
其实跟神学具有类似性
很多东西既不能证实
也不能证伪
如果你用逻辑去推导的话
很多法律命题是推不通的
你用逻辑去推导的话
很多法律命题跟人的生活经验是违背的
所以美国大法官霍姆斯说
法律的生命是什么呢
是经验
而不是逻辑
当然
我们学习法律需要掌握逻辑
但是我不希望同学们陷入逻辑的怪圈之中
成为一个冷血的法律机器人
你推导的任何一个问题
都要符合我们的天理人情
要符合人类的常情常感
要建立在人类数千年的历史传统中
做出一种最佳的选择
这绝对不是一个仅仅的逻辑命题啊
我经常在微博上看到很多同学给我留言说
你怎么那么蠢
你懂不懂逻辑啊
你推导的结论不符合逻辑
我说
逻辑重要吗
当然
逻辑不是不重要
逻辑很重要
但是又没有那么重要
很多时候
一定要有常识
这么说吧
当你的结论跟常识发生违背
大家觉得是结论优先
是逻辑优先还是常识优先
那一定是常识优先
一定是你的逻辑命题出现了某些问题啊
法律的生命是经验
而不是贡献
几乎每年都有这种题目每年都有一两道题目
就是那些从来没有学过法律的人能够做对
法律学多了
反而做不对
二零一七年考了一道题目
叫于萍故意泄露国家秘密罪
这是最高人民法院公报的一个案件
这个题目
学渣全部做对
学霸全军覆没
他考了一个什么题目呢
于平是个律师
在接了一个刑事案件之后
把案卷材料泄露给被害
呃不
泄露给被告人的家属
问他构不构成故意泄露国家秘密罪
那像这个题目
学渣怎么做题呢
学渣说
老师讲过
故意泄露国家秘密罪是渎职罪
而渎职罪的主体都是国家机关工作人员
律师不属于国家机关工作人员
因此不构成
恭喜你
做对了
但是学霸学得好
他说
我记得老师特别讲过
渎职罪的主体是国家机关工作人员
但是有一个例外
这个例外就是三百九十八条故意泄露国家秘密罪和过失泄露国家秘密罪
法条特别说明
非国家机关工作人员也可以构成
我怎么那么聪明
我怎么就记住了这个点呢
我简直太聪明了
于是你就写他构成犯罪
的的确确
从逻辑上来说
他就是构成
因为从形事逻辑上来说
故意泄露国家秘密罪的主体就是可以由非国家工作人员构成
所以
这个行为在形式上完全构成故意泄露国家秘密罪
但问题在于
大家觉得这种行为常不常见
常不常见
这种行为很常见
有没有必要用刑法来加以打击呢
没有必的
它只是一种违反律师职业伦理的行为
但是它没有上升到刑事打击的历程
所以
这就是为什么
最高人民法院在判例中这个案件登载于最高人民法院公报的案件
认为这个行为形式上符合法律规定
但是不宜以犯罪论处
因为社会危害性较小
认为他不构成犯罪
所以
这个题目提醒我们什么
很多复杂的实题
说白了
用常识
如果一种行为具有社会生活的通常性
那再怎么着它都不是犯罪
告诉各位同学
每年至少有一道题是无罪的题
而这个无罪的题
没有学过法律的人能够轻轻松松的判断
二零一六年又考了一道题
说张三到一个信用社去借钱
是个农民啊
一个身份证只能借五万
他要借二十万
结果信用社主任对他说
你再去拿几个身份证不就得了吗
他又找别人借了四个身份证
然后借了二十五万
现在问这个农民构不构成犯罪
大家觉得构不构成
构不构成骗取贷款罪
好像在骗取贷款啊
但是你感觉一下
用朴素的情感感觉一下
这个农民和信用社主任哪个人更坏
哪个人坏
肯定主任坏嘛
所以题目中有一个选项是
农民构成犯罪
主任不构成犯罪
这有没有枉法
这简直没有天理对吧
这当然不选了啊
卖菜的老太太都能做对
如果大家到信用社去借钱
拿着一个身份证借五万
结果信用社主任说
哥们
再找几个身份证
我给你多带几点
你借不借
身份证你借不借
在座有几个人不借
哎呀
你说我觉悟很高
我不能借 哦
那你觉悟太高啊
你的觉悟比我高
我肯定会借
所以
这种行为具有社会生活的通常性
各位觉得有必要打击吗
没有
这考的是什么
常识
可以这么说
每年在法考中都会测试这种常识
如果一种行为在社会生活具有通常性
那它就不是犯罪
基础知识
理论深度
建立体系
一点常识
再次提醒各位
我们的目标是为了通过法考
作为老师
我的目标是帮助你减负
不是让你在整个刑法的海洋中望洋兴叹
而是让你找到刑法的负矿区
找到刑法得分的点
尽可能的降低同学们的复习时间
好
跟着我们的节奏
我们开始我们奇妙的刑法之律
那请同学们注意一下这个书的基本用法
那还是一样
我这里面有两个前言
请大家学习本书的时候仔细阅读一下这两个前言
而且本书第十六页有一个使用说明
大家注意它的使用说明啊
我们虽然理论卷是在客观题的一个讲授大纲
但是我们在现在的复习中
主客是合一的
所以我们在学习客观题的时候
同时也在学习主观题啊
如果你只参加主观题的考试
对于客观题的重要理论知识也需要注意
那如果在座的只是参加主观题考试的话
你只需要注意本书中的高频重点难点
什么叫高频重点难点
来
大家再翻过来
我这有两个目录
一个是第一目录
一个是第二目录
第二目录就是高频考点索引
如果只参加主观题考试
大家只需要注意这里的高频考点索引
如果同学们已经复习了一轮刑法
比如说在七月份的时候
你如果还想看刑法的话
只需要看高频考点索引啊
因为高频考点索引就是最值得出题的地方
当然了
前几天有同学在提醒啊
老师
我什么学科需要放弃
我是放弃这门法还是放弃内门法啊
有同学说
老师
刑法能不能放弃
我个人觉得
刑法可以放弃
也可以不放弃啊
说他不能放弃
是大家在三月份到六月份是不能放弃刑法的
说他应当放弃
七月份以后一定要放弃刑法
七八两个月不需要再看刑法
所以
你刑法的复习一定要在六月份之前全部搞定啊
刑法
我的建议是听一次课
课不需要听多
主要是训练
真题一定要做三遍以上
课程只需要听一遍
如果你还是不放心
你说 老师
我听了一遍
我感到很有趣
我还想再听第二遍
我觉得没有必要
确实没有必要浪费时间啊
你别把刑法当相声听啊
啊
如果你真的不放心
那么在第二第三阶段
就只看这个高频考点索引啊
除非是哪个地方你完全没有搞懂
再拿出我们的课件重听一遍
不需要系统性的重听
系统性的听只需要听一遍啊
因为我们的时间是如此的宝贵
其实大家知道
对我们在座的每一个同学而言
我们最宝贵的是什么
我们最宝贵的就是我们的时间
因为我们的每分每秒
说实话
都在划向我们生命的终点
我们的生命是非常短暂的啊
好
我们正式进入到第一章
刑法的基础知识啊
刑法的基础知识
那大家可以看到
我们在本书中有一个分值的分布
这个分值的分布就告诉你哪些是重点
你会发现
每年所考的几乎都是一样的
当然
这个分值的分布的考点
我只列到二零一七年
为什么呢
因为一八年和一九年两年的真题有没有公布呢
没有公布
只是回忆班而已
为什么真题不再公布了呢
我一个重要原因就在于
我们的题库已经枯竭了啊
如果真题还公布
我们都不知道该出什么题了啊
所以
再次提醒各位
标准化的考试
最重要的一个复习资料其实是真题
不断的去做真题
反复的去做真题
任何考试
只要真题你多做几遍
都可以从容通过
为什么中国人会考试
因为中国人反复的研究真题啊
每一年
在美国读书的孩子要参加美国的高考SAT
如果他是华人
他都要回国来参加各种英语培训机构的SAT考试
虽然他在美国读书
为什么呀
因为我们中国人真的会考试
我们不断的研究真题啊
所以
我记得我当年参加托福考试
我很多时候我根本就听不懂
我看选项都能做出来
对吧
只要是男女两个人聊天
那一定是男的蠢
女的聪明啊
所以你在选的时候
哪个人说的对
一定是女的说的对
对不对啊
披萨和苹果派
一定是苹果派好吃
披萨不好吃啊
这都老师给我们归纳的规律啊
那就不用听一看到披萨不选苹果派选
但不知道现在变了没有啊
嗯
好
我们正式进入刑法的学习
那第一讲刑法
该说什么叫做刑法啊
什么叫做刑法
刑法呢
是关于犯罪及其法律规
法律后果的法律规范的总成
换言之
任何一部法要被称之为刑法
一定有两个部分
一个是犯罪论
一个是后果论
你像刘邦的约法三章
杀人者死
这就是一个刑法规定
首先它的犯罪论的表述是杀人
他的后果论的表述是什么呢
死
所以
犯罪的后果主要是刑罚
但是也包括一些非刑罚的处罚后果
你比如说赔礼道歉啊
拒绝悔过呀
当然
关于这个知识点其实不是很重要
关于这个知识点主要是提醒大家要注意我们这本书所运用的法律规范
换言之
在当前我国的刑法表现形式是什么呢
一加十加一
一个刑法典
一九九七年三月十四日制定
一九九七年十月一日正式实施的刑法典
还有十个补吧
我们把它称为十个修正案
据说第十一修正案还在讨论过程中啊
但是大家不用去管它
如果真的明年全国人大通过十一修正案
大家就中彩票了
为什么中彩票了呢
因为每年通过的修正案一定干嘛
一定是当年的绝对考点
而且可以肯定的是
我们的修正案只修正的是分则
不会修正总则
所以
其实很简单啊
通过修正案
大家应该感到开心才对啊
你应该重新盼望我们明年三个月一定要干嘛啊
通过修正案
但到底会不会通过
不好说啊
所以这个大家不用去管它
那么最新通过的一部修正案是二零一七年十一月四日通过的
那大家都知道
我们增加了一个新罪
什么罪啊
侮辱国歌罪啊
侮辱国歌罪啊
同时我们还有一部单行刑法
单行刑法就在刑法典以外
专门就某个问题规定的犯罪和刑罚的一个规定
那如果大家记性足够的好
你只需要记住这个单行刑法的名字
这个单行刑法的名字就是关于淘汇和套汇的决定
关于逃汇和逃汇的决定啊
当然有很多同学会问啊
说老师
那为什么二零零零年全国人大关于维护互联网安全的决定和九九年全国人大关于惩治邪教组织的决定这个不属于刑罚呢
那如果同学们有兴趣
你可以翻一翻这两个决定
你会发现
他通篇都说我要惩罚你
我要打击你
但是没有告诉我们怎么惩罚
怎么打击
换言之
它充其量只是规定了犯罪论啊
没有规定什么论啊后果
所以它不属于刑法
总而言之
言而总之
我们当前的表现形式就是一加十加一
一个刑法典
十部修正案
再加一个单行刑法
那第二是刑法的目的
那刑法的目的它也是一些根基性的问题
从人类有刑法以来
那刑法的目的是什么
为什么要出现刑法
刑法为了保护什么而存在
那在历史上
历来有两种针锋相对的争论
一种认为刑法的目的主要是为了维护一定的伦理秩序
这个叫做规范维护术
所以为什么要惩罚一个人呢
因为这个人的行为是不对的
他违反了伦理规范
所以要对他进行惩罚
但还有与之针锋相对的观点认为
刑法为什么要出现
关键是这个行为侵犯了法律要保护的利益
所以刑法存在的目的主要是保护结果意义上的一种利益
叫做法益侵犯罪
大家会发现
在绝大多数案件中
两种观点得出的结论是一样的
我一刀把张三捅死了
大家觉得我的行为要不要惩罚
要 为什么
因为我侵犯了他的什么
生命权
这是从结果意义上来说的
因为你的行为在结果上侵犯了他的生命权
损害了他的利益
但是还有另外一种针锋相对的观点认为
你的杀人行为为什么要惩罚
因为杀人行为违反了伦理规范
它违反了人类一个最根本的铁律
叫禁止杀人
所以行为本身就是不当的
因此要对你进行惩罚
如果同学们哲学根基足够的好
其实大家会发现
法学它只是人类知识树中一个很小很小的分叉
在这个知识树中有一个苍天大树
所以法学一定跟哲学
人文科学是密不可分的
那如果同学们有基本的哲学素养
都知道
人类的正义论历来有两个基本的立场
一种行为为什么是正义的
是因为他行为本身正义
还是因为他结果本身正义
大家觉得我做买卖
我做买卖必须诚信为什么
大家觉得一个人做买卖要不要诚信
为什么
你会发现
一定有两个思路
因为诚信我的生意就会好
我越诚信越赚钱
是这意思吧
还有一种观点认为
诚信跟赚钱无关
做买卖就是应该干嘛
就是应该诚信
即便我赔的倾家荡产
我也要干嘛诚信
因为这是做人的根本
两个截然对立的观点
一个是行为本身是正义的
一个是结果本身的好
决定了这件事情是值得去做的
所以在刑法中
同样也有这两种立场
一种基于行为正义
我们认为为什么要惩罚一个人
是因为他的行为本身是错的
他把人给杀了
违反了禁止杀人的规范
还有一种观点认为
我为什么要惩罚他
因为他在结果上剥夺了对方的什么呀
生命权啊
这两种观点
在今后我们所有的刑法问题中
大家都会看到他们的分析
但是大家不用去管它
为什么呢
因为这个问题人类都争论了几千年都没有争论清楚
大家觉得刑法学界能争论清楚吗
争论不清
所以
我们说过任何一个问题
你会发现它都有正说反说
什么说
则中说
正说认为刑法之所以正当
因为它是行为正当的
反说认为刑法之所以正当
因为它是结果正当
而我们中国的观点是什么说呢
或者说我们的通说是什么说呢
是折中说
我们之所以惩罚一个人
是因为他在结果上是不正当的
侵犯了法益
同时这种行为在行为上也是不正当的
违反了伦理规范
随便请同学们回忆一个问题
思考一个问题
张三杀你
你把他给干掉
大家觉得这个行为正不正当
一个人要杀了你
把他给杀了
大家觉得你可不可以杀他
可不可以
为什么可以
因为这叫正当防卫
它危害了我的生命权
我侵犯他的生命权
一跟一b相等的
所以这是正当
但是我们再换一个案件
一个女的遭遇别人的性侵
这个女的拼命反抗
把男的踹到河里面
男的淹死了
各位觉得这个女的行为正当吗
正当吗
如果从结果意义上来说正不正当
从法益侵犯说的角度
他是不正当的
因为他保护了他的性权利
却牺牲了他的什么权
却牺牲了男方的什么权
生命权
性权利和生命权哪个更重要
生命权
所以
这种行为不属于正当防卫
但是如果从行为正义的角度
各位同学觉得
这个女的行为
在行为本身上正不正当
她是不是人类的通常之举
如果你是这个女的
你会不会这么干
你会这么干
所以
从行为本身来说
她是正当的
而我国刑法
其实就是一种折中术
我们用两个理论来支撑刑法的正当性
这就是我上课反复所说的
法益作为入罪的基础
而伦理作为出罪的依据
一个表面上符合刑法的行为
不是理所当然被认为是犯罪
这个女的把这个男的捅死
表面上符不符合故意杀人罪
符合
她是不是符合故意杀人罪
但问题是
我们首先第一层要看他有没有侵犯法益
大家觉得这个女的侵犯法益了没有
侵犯了
但问题在于
女生的行为在道德生活上是不是一种通常行为
是
那于是就可以出罪
这就是我们的通顺
我们既考虑法益侵犯说
又考虑规范违反说
我们在这两者之间寻找一个平衡
其实各位同学会发现
法律永远是一个平衡的艺术
是在诸多对立观点中寻找一个折中立场
但是
永远没有最完美的折中
只有一个相对完美的责义啊
行为正义和结果正义
在人类历史上已经争论了数千年
大家觉得
你安身立命的基础是行为正义还是结果正义
你觉得呢
你是因为一个事情本身是对的
所以我要做他
还是因为这件事情能够给你带来好处
你才去做的
结果正义还是行为正义
你自己可以问问你的类型啊
当然
古希腊哲学家柏拉图就试图调和这两种矛盾
柏拉图认为什么呢
他说
什么叫正义
所谓正义
就是行为本身是正当的
而且它通常也能带来好的结果
我为什么要做一个诚信的人
因为诚信本身就是要去做的
而且一般说来
诚信都会干嘛带来好的结果
但是呢
柏拉图他把结果的论证拉到了永恒
啥意思呢
就是有的时候
你看不到这个好的结果
但是在永恒中
你能够看到这个好的结果
但是我们现代人一般的人相不相信永恒呢
很多人不再相信
所以
这就是为什么导致行为正义和结果正义始终处于一个什么之中呢
冲突之中啊
我经常让同学们思考一个问题
大家知道数学中什么叫做平行线
有没有同学可以告诉我
平行性线的定义是什么
什么叫平行线
平行线就意味着两条直线永远不能相交对吧
但是各位同学能画出一个平行线吗
你能画出一个平行线吗
你会发现
你用任何仪器画的平行线
最终都有一天会干嘛
会相交于一点
我不知道这有没有带给同学们一些思考
如果说行为正义和结果正义是两条平行线
但其实我们发现
只要足够的延长
我们所画的平行线依然会干嘛相交于b点
这就是为什么法律作为社会科学的意志
永远是要寻找一个最佳的折错
我本人一直坚信柏拉图的教导
一个事情之所以是正确的
不仅仅因为他行为本身是正当的
而且通常来说
它会带来什么呢
好的结果啊
所以
一如康德所教导我们的
我们之所以做一个有道德的人
不是为了追求幸福
而只是因为这本身就无愧于我们已经拥有的幸福
我昨天在飞机上又重新看了无问西东这部影片
那无问西东的第一句台词就是
如果你提前知道你人生的结局
你是否愿意再来一次
好 我们继续
我们继续
当然
刚才讲了那么多
好像太高深对吧
我说了那么多
只是想提醒你们
我们作为刑法最基本性的命题
刑法是为了保护结果意义上的法益
还是为了维护行为意义上的伦理规范
我们当前采什么说呢
折中说
法益作为入罪的基础啊
伦理作为什么呢
出罪的依据啊
当然
本书也提醒你了
法益的权衡是要受到伦理规范的制约的啊
生命权跟财产权哪个更重要
一九九八年
大庆建设银行有一个叫姚丽的女员工
有一天歹徒来抢劫
她抽屉里面有三
她保险柜里面有三十万元现金
抽屉里面有两万元现金
结果姚力跟歹徒周旋
最后把两万块钱给了歹徒
成功的保护了国家三十万元财产
大家觉得姚丽做的对不对
该不该点赞
后来姚丽被开除了
理由是
你为什么不用生命去保护国家的三十万元财产呢
那你为什么不用生命去保护国家的两万元财产呢
大家觉得
个人的生命跟国家利益哪个更重要
哪个更重要
严格从逻辑推导
不太好推导的
但是很明显
根据伦理规范
哪个更重要
生命
生命更重要
所以
唯有伦理规范能够告诉我们
哪个利益更大
哪个利益更小
其次
法益的放弃也取决于伦理规范
严格根据法益侵犯说
利益属于我自己
所以
如果我放弃了这个利益
法律值不值得保护
不值得 我说
大哥
我觉得我的小拇指长得不好看
帮我剁掉
要不你帮我吃掉
然后钻一只纯金打造的
他把我吃掉了
给了我一只纯金打造的小拇指
我非常的感谢他
因为我觉得一只纯金的小拇指比这个手指那贵多了
对吧
各位同学觉得他把我的手咬掉
构不构成故意伤害罪
构成吗
不构成
因为伤害小拇指是轻伤啊
这是我的利益
我能不能处分我的利益
可以啊
我的手指我坐起
是这个意思吧
但问题在于
我现在觉得我的两个大拇指长得也不好看
说 大哥
要不你把我两个大拇指也咬掉
要不把我这只手咬掉吧
打造一只纯金的
各位觉得这个利益可不可以放弃
大家都学过刑法
水平都很高
我们在法律中
我们认为轻伤是可以放弃的
而重伤是不能放弃的吧
为什么
为什么法益侵犯说解决不了
因为很明显
伦理规范认为
重要的个人利益能不能放弃
重要的个人利益是不能放弃的
如果重要的个人利益可以放弃的话
那自由一定会导致强者对弱者的剥削
同学们的身体属于谁
真的属于你自己吗
你如果认为你的身体真的属于你自己
最终你会发现
你的身体完全不属于你自己
我跟一个同学说
同学
看你体格健壮
天庭饱满
五官也长得不错
要不把你的肾脏卖给我
你说 老师
我是有尊严的
我说
尊严多少钱
他说 老师
这是不用钱来计算的
我说 五十万
一口价买你的肾脏行吗
他说 不行 老师
我有尊严
我说 五百万
怎么样
深圳再送你两套房怎么样
你说成交
你的尊严值多少钱
所以
各位同学想一想
如果你可以完全处分的身体
你最终你是没有自由的
因为一定会导致强者对弱者的剥削
这就是为什么我们的伦理道德认为
一个人是不能处分自己最重要的利益
因为自由不能以彻底放弃自由为代价
因此
利益的处分也必须考虑到伦理规范的约束
同时
还是我刚才说的第三句话
书本也说得非常的清楚
一种行为虽然侵犯了法益
但如果这种行为在伦理生活中是被鼓励的
那无论如何
它都不是犯罪
法益作为入罪的基础
而伦理作为什么呢
出罪的依据
这些观念希望能够放在自己的心中
来解决我们所遇到的刑法问题
好
我们继续下一讲刑法的基累啊
刑法的基累
什么叫做刑法的基累
刑法的机能呢
就是刑法所发挥的作用啊
这个呢
大家也可以去思考一下
在现代社会
为什么需要刑法
经常有人问我
你干嘛的
我说我教书的
他说你教什么的呀
我说我教法律的啊
他表示很尊重
一旦再问你教什么法的
我说我教刑法
他立即倒吸一口气啊
说太可怕了
怎么会教那么恐怖的法呢
啊
你晚上睡觉睡得着吗
你看
刑法这个字本身就不好看
刑法这个字怎么写呢
拿人开刀的呀
啊
把开刀的依据合法化
就叫刑法
这是很可怕的
所以大家仔细思考一下
现代社会为什么需要刑法
有很多同学认为
因为现代社会从古至今坏人太多
所以一定需要刑的
就像这几天
那个有一个姓毛的人落网对吧
劳什么资对不对啊
大家觉得
这种人应不应该用刑罚来加以打击
应不应该
应该
但是
各位同学再去思考一下
如果刑法仅仅为了惩罚犯罪
真的需要刑罚吗
没有刑法
能不能更好的实现对劳容之的打击
可不可以
昨天有记者采访我一个案件
我很难受
也不知道最近有没有同学在网上关注这个消息
有一个女的在网上发帖
说有两个同村的村民不断的强奸他
在他小学七岁的时候就强暴他
现在他站出来向公安机关举报
这个案件已经过了二十一年
公安机关会处理吗
会处理吗
都过了多少年
二十一年
而这两个男的在公安机关已经交代了
说我确实强奸过她
那这个人理解不了啊
那为什么不立案了
这么坏啊
七岁啊
多次强暴啊
那各位觉得
没有刑法
这两个人渣能不能被打击
如果没有刑法
能不能打击
那当然可以
领导一拍桌子
说
这种人渣留在世界上干嘛
拖出去
剐了 割了他
然后再喂狗
犬决
炮决
数罪并罚
再加公刑
但现在有了刑法
各位同学觉得可以打击吗
打击不了
因为现行刑法规定
追诉时效最长是多少年
二刑
只有可能判死刑和无期的
才可以报最高人民法
呃
报最高人民检察院核准
核准追诉啊
这种行为
它不属于情节特别恶劣的强奸
性虽然很恶劣
但它不属于法律意义上的十年以上
它的追诉时效就是十五年
我现在给他出了一个什么主意
我说
你看看那两个人渣
既然是人渣
看他们在这十五年之内有没有犯过其他罪
如果犯过其他罪
那追诉时效从新罪起重新计算
对吧
但如果他们就是没有犯过其他罪
你真的没法追究
法律的正义其实不可能是一种绝对的正义
所以各位同学一定要注意
如果你只是想惩罚犯罪的话
根本没有必要需要刑法
很多时候
刑法是束缚了国家打击犯罪的首枪
正是因为刑法有追诉时效的制度
是不是束缚了打击犯罪的首枪啊
很多老百姓来找到我说
老师
你看这多恶劣
多坏呀
我说你之前怎么没去报案呢
他说
我怎么会去报案
他们肯定不受理
你也知道这个司法对吧
对吧
我说你怎么能有这种错觉
你没有报案
现在过诉讼时效了
谁能帮你
帮不了你
他说
你们学法律的怎么那么冷漠呢
我说
我真的帮不了你啊
我怎么办
除了我作为佐罗对吧
帮不了你
确实帮不了啊
这个案件真的让人很悲伤啊
所以他昨天问我
这个案件要不要报道
我说你报道他干嘛
报道也没有用啊
他说
报道他至少可以呼吁现在受到侵犯的人要勇敢的站出来
收集证据啊
去揭发
其实这种案件有的时候连证据都不好
都没有证据的过了那么多年
所以这也提醒各位同学
如果在座的或者你的朋友是这种被害人的话
一定要保留好证据
不要把内衣内裤洗掉
一定要保留证据
有了证据就好搞德
因为法律是强调什么的呢
强调证据的啊
如果你爹**不愿意帮助你找其他人
一定会有人帮助你的
啊
有一个案件
我每年都讲啊
非常经典的案件
就发生在我们的深圳
一九九八年
深圳著名的邓宝居案啊
邓宝居年富力强
能力很大啊
三十多岁就当上了深圳一个重要的职务
深圳宝安区农村信用合作社主任
这个官很大的啊
不到三年
贪污公款两点三亿
一九九八年
光二奶就包了八个啊
其中八奶小青跟他好了
一年就拿了两千多万
大家算一算
一天赚多少钱啊
对吧
那一天都是好几万了
你可能钱都数不过来
要把一天赚的钱给数过来
手都麻了
大家觉得
用这种赚钱速度
你想不想做他阿赖
老实说
我是想的
对
尊严算什么嘛
对吧
我数钱呢
后来
邓宝居被抓了
大家觉得
像邓宝居这种人
判什么刑比较合适
判什么刑
凭借我们朴素的情感判什么刑
死刑
不杀不足以平民愤对吧
直接拖出去喂狗
犬决
剥皮剐了海行
还有什么行
还有蝶行
还有炮烙
自信对吧
最好来个凌迟啊
不看一包八个二来啊
让我嫉妒羡慕恨
但现在
同学们学了刑法
对于邓宝居
能判死刑吗
邓宝居是农村信用合作社主任
所以他不属于国家工作人员
他不构成贪污罪
它只构成职务侵占罪啊
职务侵占的最高刑是十五年有期徒刑
同学们觉得
刑法是惩罚了邓宝居还是保护了邓宝居
保护了
所以各位同学一定要注意
在现代社会
刑法的基轮不是一元的
而是二元的
它是一个平衡性的
我们刑法有两个技能
一个叫保护技能
就是惩罚犯罪
保障人权
但是
我们还有第二个技能叫保障技能
保障人权
保障谁的人权
犯罪人的人权还是被害人人权
还是都保障
请大家注意
只保障犯罪人的人权
因为被害人的人权已经有保护机能所实现
那如果要保障人权
显然就要限制谁的权利
限制司法机关的权利啊
让司法机关的惩罚权要在法律的框架内来进行惩罚
而不能超越法律的框架
那个强奸案很令人伤心
但是他已经过了追诉时效
司法机关能不能不顾追诉时效对他进行惩罚呢
不能
也许你觉得可以啊
那如果司法机关在这个案件中可以开了一个口子
那今后在座的每个公民都可能随意受到司法机关的任意处罚
相信同学们都知道中国历史上的典故
一一四一年除夕之夜
岳飞之时
岳飞临死的时候说了八个字
天日昭昭
天日昭昭
那有什么用呢
岳飞知识的罪名是什么
莫须
所以
相信每个对中国历史有基本认识的同学都认识了八个字
如果司法权不加限制
那任何人
在座的每一个人
包括我
都有可能成为刑罚权任意打击的对象
因为欲加之罪
何患无辞
犯罪是可怕的
但是比犯罪更可怕的是什么呢
是不受约束的刑罚权
培根说过
一次犯罪不过污染了水流
而一次不公正的司法却污染了水源
问渠哪得清如许
为有源头活水来
如果刑罚权不受限制
那一切正义都可能被架空
而且往往是以正义的名义来架空正义
这就是在现代社会
我们认为刑法一定要有两个价值
一个是保护机能
惩罚犯罪保护法益
还有一个是保障机能
保障人权
限制刑罚权
任何权利都必须在法律的框架内去运行
所以在现代社会
刑法不再像古代一样是一个刀把子
因为大家看到刑这个字
就觉得它像刀靶子
在现代社会
刑法是双刃剑
它有两个刃
一个刃砍向犯罪分子
惩罚犯罪
保护人民
还有另外一个人面对司法机关
乃限制司法机关的权利
法无明文规定不为罪
法无明文规定不处罚
有一句话希望大家要烂熟于胸
这句话是德国法学家拉德布鲁赫的至立名言
拉德
布鲁克最初是法律实证主义者
赞成法律
认为什么叫法
国家规定的就是法
但是最后他慢慢的抛弃了实证主义法学
因为他经历了德国第三帝国
也就是纳粹
最后他反思刑法
他说了这样一句话
这句话是什么呢
请大家跟我一起来读一遍
来
我们一起啊
自从有刑法存在
国家代替受害人施行报复开始
国家就承担双重责任
正如国家在采取任何行为时
不仅要为社会利益反对犯罪者
要保护犯罪人不受被害人的保护
现在刑法同样不止反对犯罪人
也保护犯罪人
它的目的不仅在于设立国家刑罚权利
同时也要限制这一权利
它不只是可罚性的缘由
也是他的界限
因此表现出悖论性
刑法不仅要面对犯罪人以保护国家
也要面对国家保护犯罪人
不单面对犯罪人
要面对检察官
保护市民成为公民
反对司法专横和错误的盗窃在这是拉德布鲁克的治理意义
如果各位同学记性足够的好
希望大家把最后一句话记下来
也许在主观题中
你引用这句名人名言
能够为你增设不少
就像拉德布鲁赫四个字啊
这个五个字都可以为你凑字数对吧
甚至你还可以写德国著名刑法学家啊
这一下字数就凑上去了
好
我们第一讲就讲到这