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欢迎收听合伙人制度中小企业股权设计与资本规划作者
郑治良
二
关于股权转让的条款
股权转让属于股东的自制权
对于有限公司而言
对股权转让进行必要限制
尤其限制对外转让
是有限公司维护人和性和稳定性的重要途径
但相关限制应设有边界
否则很可能因侵犯股权自由转让这一公司法基本原则
从而导致条款无效
在设计公司章程时
对股权转让可进行合理限制
但不能禁止
在实物中
可通过约定进行股权转让的前提条件
约定对外转让股权时的具体程序要求
明确受让主体的资质和要求等方式实现股东关于合理限制股权转让的诉求
范文参考第某条
股东间内部转让股权属于股东会的一般决议事项
由自然人股东提出内部转让的意愿
执行董事应召开临时股东会讨论确定股权受让方及其对价
一般会在股东协议中约定
当内部股东之间进行股权转让时
执行董事具有优先购买权
三
关于引进外部投资的条款
公司经营到一定的阶段
为了扩大经营
除股东增加出资外
还可能需要引进外部资本
为了避免因引进资本而发生争议
对于创始股东而言
建议对资本引入的方式方法等予以明确
引入投资会导致公司股权结构的变更
直接关系到公司股东的利益
故建议在股东协议中进行约定
比如明确资本引入方式
是增资还是股权转让
是稀释第一大股东股份还是全体股东同比利息释股份
范文参考第某条
公司未来引进外部投资人或对内增资扩股时
可能导致股东持有的公司股权比例被稀释或摊薄
全体股东承诺接受其所持有股权同比例稀释
并放弃优先购买权
第某条
如果公司注册资本金全部实缴后仍不能满足公司资金需要
则全体股东同意按各自股权比例对公司进行增资
除另有约定外
增资应对比货币方式完成
四
关于员工持股平台的条款
如果公司未形成未分配利润或资本公积
则可考虑以股权转让方式让员工持股平台进入公司
此时不会涉税
否则考虑以增资扩股方式进入公司
公司章程对此应有个性化的设计
范文参考第某条
公司未来成立有限合伙企业做员工持股平台时
可能会导致股东持有的公司股权比例被稀释或摊薄
全体股东承诺接受其所持股权同比例稀释
并放弃优先购买权
五
关于股东离婚
死亡或刑事责任的条款
鉴于有限公司以人和为主
当股东出现意外或者发生其他可能对公司产生严重负面影响事件时
可考虑在公司章程中对股东继承资格等进行排除适用
并对股东退出后续事宜作出安排
范文参考第某条
自然人股东死亡
其合法继承人继承股东资格应当经其他股东同意
股东应就其股东资格继承事项书面通知其他股东
征求同意
其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复
且公司股东会未作出减资决议的
视为同意继承
不同意的股东应当购买该自然人的股权
股权转让价格为自然人股东死亡的
上一年度末的公司净资产金额乘以收购的股权比例之积
不购买的
视为同意继承
两个以上股东主张行使购买权的
协商确定各自的购买比例
协商不成的
按照转让时各自的出资比例行使优先购买权
第某条
自然人股东离婚后
其离婚配偶不能直接取得股东资格
其他不同意离婚配偶加入的股东
应当以上一年度末的公司每股净资产价格购买其持有的股权
如果其他不同意股东不出资购买
则视为其离婚配偶直接取得股东资格
第某条
自然人股东有受刑事处罚的违法行为或严重违反公司制度
给公司造成重大损失等违规或违反公司章程忠于勤勉义务规定的行为
该股东应在行为发生之日起一个月内
在赔偿公司损失后
按股权的原值与上一年度末的公司每股净资产赎低者
将其所持有的全部公司股权转让给控股股东
六
股东和高管的竞业禁止条款
公司法第一百四十八条规定
董事
高级管理人员不得未经董事会或者股东大会同意
利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会
自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务
竞业禁止是法律对董事
高级管理人员忠实义务在法律上进一步的细化
通过法律明确规定
禁止董事
高级管理人员在任职期限内从事与任职公司具有竞争业务关系的业务
对于上述人员离职后是否继续承担竞业禁止义务的
法律层面没有明确规定
但一般认为
若企业未有相关决议或约定的
则上述人员离任后不再负有竞业禁止业务
就此
若公司认为部分高管离职后发生竞业行为将对公司产生严重影响的
可与高管另行达成相关约定
范文参考
第某条
公司的董事
高级管理人员不得有下列行为
一
挪用公司资金
二
将公司资金以其个人名义或者其他个人名义开立账户存储
三
违反公司章程的规定
未经股东会或者董事会同意
将公司资金借贷给他人
或者以公司财产为他人提供担保
四 自我交易
禁止违反公司章程的规定
或者未经股东会
股东大会同意
与本公司订立合同或者进行交易
五
竞业禁止未经股东会同意
利用职务便利
为自己或者他人谋取属于公司的商业机会
自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务
六
将他人与公司交易的佣金归为己有
七
擅自披露公司秘密
第某条
公司的董事
监事和高级管理人员要及时披露其重要社会关系
包括但不限于父母
配偶 子女
兄弟姐妹
岳父 岳母
妻的兄弟姐妹等经营与公司相同或类似业务的情况
公司法第二十条规定
公司股东应当遵守法律
行政法规和公司章程
依法行使股东权利
不得滥用股东权利
损害公司或者其他股东的利益
不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任
损害公司债权人的利益
公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的
应当依法承担赔偿责任
对于不担任高管的股东
法律并没有明文规定这些股东的竞业禁止要求
虽然滥用股东权利在某种情况下可能表现为竞业禁止
但是公司法第二十条与竞业禁止仍存在差异
一般而言
在公司初始设立时或引入新股东时
为了防止拥有资源的股东离开后对公司发生竞争
通常会约定竞业禁止条款
若相关约定是股东间真实意思表示
且不存在无效可撤销事由的
股东间关于竞业禁止的约定应当有效
股东应当遵守
不同于劳动关系中的竞业禁止要求
原则上
股东间关于竞业的具体约定
包括补偿金的支付以及竞业期限等内容应当有效
但是
若相关约定明显违反公平原则
如终身竞业禁止
则同样可能被认定为无效
范文参考第某条
公司股东不得自营或者为他人经营与公司拥有同类业务的公司
在其他同类营业
不同类营业的公司兼职
不得利用股东从公司获得的交易信息为其他人谋取交易机会
违反上述规定的股东
除依照公司法向公司和其他股东承担赔偿责任外
还必须在其行为被公司或其他股东发现后的几日内
将其所持有的股权向实际控制人或指定的股东转让
股份转让的价格按照其持有公司的股权比例
以公司上年度末的