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欢迎收听合伙人制度中小企业股权设计与资本规划作者
郑芷良
第三节
为何说法定代表人是企业第一责任人
法定代表人是指依法代表公司行使民事权利
履行民事义务的主要负责人
是公司的第一负责人
法定代表人对外代表公司
并在相关法律文件上签字
就相当于加盖了公司公章
可认定为公司行为
公司应当承担相应的法律后果
正因为法定代表人的重要性及特殊性
在公司控制权争夺战中
法定代表人是股东争夺的焦点
一
法定代表人如何产生
一法律规定
公司法第十三条规定
公司法定代表人依照公司章程的规定
由董事长
执行董事或者经理担任
并依法登记
这里的经理不包含副总经理
财务负责人等其他高级管理人员
二
哪些人员不能当法定代表人
企业法定代表人代表登记管理规定规定了八种不得担任法定代表人的情形
笔者重点讲两条
一
担任应经营不善破产清算的企业的法定代表人或者董事
经理
并对企业的破产负有个人责任
自该企业破产清算完结之日起未逾三年的
二
担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人
并对该企业违法行为负有个人责任
自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年的
总之
法定代表人没有国籍及学历限制
年满十八周岁且精神智力状况完全正常即可
股东是没有年龄限制的
两岁的婴幼儿也可以做股东
但不能当法定代表人
案例 一杠九
化名法定代表人有风险
张三与老板王二是朋友
王二准备成立一家新公司乙公司
打算让张三当总经理兼法定代表人
并承诺给予张三每月五千元的报酬
张三同意担任乙公司的法定代表人
但乙公司的经营和管理都由王二实际控制
不久后
王二为其朋友李四的公司甲公司在银行担保函上盖上了乙公司的公章
担保金额为一百万元
这是典型的企业互相担保行为
在经济发达的江浙地区较为常见
一年后
甲公司因经营不善而破产
银行要求乙公司对一百万元的借款承担还款义务
银行通知乙公司及法定代表人张三
要求乙公司连带偿还一百万元借款
且张三承担连带还款责任
此举遭到了张三的拒绝
银行随之起诉乙公司及其法定代表人张三
最终
法院判决支持银行的起诉
在这个案件中
张三每月拿着五千元工资
却承担一百万元的风险
因此
挂名的法定代表人千万不能当案
哪怕给你再多的对价
二
如何罢免法定代表人
案例 一杠十
拥有二分之一以上表决权的股东可以罢免法定代表人吗
二零一八年五月
甲公司成立
注册资本五千万元
其中乙公司出资两千六百万元
持股百分之五十二
张三出资两千四百万元
持股百分之四十八
并承担甲公司执行董事和法定代表人
乙公司代表李四担任甲公司监事
甲公司章程规定
执行董事兼法定代表人
执行董事由股东会选举或更换
修改公司章程
增减注册资本
公司合并
分立
解散或者变更公司形式的决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过
其余事项要经代表二分之一以上表决权的股东通过
二零二零年八月五日
李四代表乙公司通知召开临时股东会议
将会议通知以公证方式送达张三
二零二零年八月三十日
监视李四主持召开临时股东会
会议根据半数以上表决权股东提议
作出股东会决议
免去张三执行董事职位
选举王二为甲公司执行董事兼法定代表人
甲公司与张三对本次临时股东会议不予认可
于是
乙公司以甲公司和张三拒不履行法定代表人的变更登记义务为由由
向法院提起诉讼
法院一审
二审均认定此决议程序合法
判令甲公司办理执行董事和法定代表人的变更登记
张三予以协助
从这个案例可以看出
法定代表人的罢免取决于公司章程的规定
案例
一杠十一
如何换掉李子柒的执行董事及法定代表人职务
二零一七年七月
四川子柒文化传播有限公司由李子柒原名李佳佳与杭州微念品牌管理有限公司共同发起创立
持股比例分别为百分之四十九及百分之五十一
如图一杠三十所示
这种股权架构对于李佳佳来说
有两个尴尬之处
第一
他控制不了公司
第二
未来税务成本有点高
根据公司法第四十三条
股东会的决议方式和表决程序
除本法有规定的外
由公司章程规定
股东会会议作出修改公司章程
增加或者减少注册资本的决议
以及公司合并
分立
解散或者变更公司形式的决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过
这里指出了七件重大事项
属于公司法规定的特别决议事项
这七件重大事项需经代表三分之二以上表决权的股东通过
在公司章程未做特别规定情况下
股东会一般决议事项可经代表二分之一以上表决权的股东通过
也就是说
李佳佳对以上七件重大事项具有话语权
而其他一般事项
需要持有超过二分之一的表决权就可确定
例如决定公司是否分红等
表面上看
李佳佳是执行董事兼法定代表人
具有一定控制权
但笔者看来
这些意义不大
两步即可换掉李子柒的执行董事及法定代表人职务
第一步
变更执行董事
根据公司法
变更执行董事这个事项属于股东会表决的一般事项
即超过二分之一表决权的股东通过即可执行
第二步
换掉法定代表人
根据公司法第十三条
公司法定代表人依照公司章程的规定
由董事长
执行董事或者经理担任
并依法登记
因此
更换法定代表人或执行董事等
均由杭州微念品牌管理有限公司说了算
但以上事项完成需具有两个前提
如图一杠三十一所示
如果李佳佳的名字写入了公司章程
就换不了法定代表人了吗
大家一起来看一个由真实事件改编的案例
案例
一杠十二
法定代表人名字应不应该被写入公司章程
甲公司的股权结构为
乙公司持股百分之五十一
张三持股百分之三十九
丙公司持股百分之十
张三是丙公司的法定代表人
甲公司章程第四十四条规定
修改公司章程
增加或减少注册资本
以及分立
合并
解散或者变更公司形式的决议
需经代表三分之二以上表决权的股东通过
其他事项需经代表二分之一以上表决权的股东通过
甲公司章程第十八条规定
张三担任执行董事
总经理为公司法定代表人
二零一零年三月二十五日
甲公司形成股东会决议
免去张三甲公司总经理
法定代表人职务
由王二担任总经理
法定代表人
大股东乙公司同意该决议内容
丙公司张三反对该决议
起诉至法院
丙公司张三向法院起诉称
张三系公司章程规定的法定代表人
股东会决议解除其职务系修改章程
应经代表三分之二以上表决权的股东同意方可通过
实际赞成比例仅有百分之五十一
因此请求撤销股东会决议
法院认为
章程中记载的事项包括描述性事项和效力性事项
免除张三法定代表人职务属于描述性事项
不属于效力性事项
不符合经代表三分之二以上表决权的股东通过的事项
法院驳回丙公司及张三的起诉
最后
笔者对本节内容做了一个小结
一
法定代表人一般由执行董事或董事长担任
这也是对总经理权利的一种平衡及制约
二
公司章程应当由法定代表人任免的规定
三
法定代表人可能承担的风险包括以下两种
公司若无力清偿债务
债权人可依法向人民法院申请限制法定代表人出境及高额消费
将其列入失信被执行人名单
法定代表人可能触犯的罪名包括虚开增值税专用发票罪
职务侵占罪
挪用资金罪等
四
程序要合法
五
不要将公司法定代表人的名字写入章程
六 不当挂名
法定代